【众淼普法】工伤认定5步走

撰稿人：黄智琴       发布时间：2020-11-01 21:30:00

01.确认劳动关系

       根据原劳社部发〔2005〕12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》，为规范用人单位用工行为，保护劳动者合法权益，促进社会稳定，现就用人单位与劳动者确立劳动关系的有关事项通知如下：

一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。

（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；
（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；
（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。

二、用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：

（一）工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、缴纳各项社会保险费的记录；
（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；
（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；
（四）考勤记录；
（五）其他劳动者的证言等。
其中，(一)、(三)、(四)项的有关凭证由用人单位负举证责任。

根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条规定，中华人民共和国境内的用人单位与劳动者发生的下列劳动争议，适用本法：
（一）因确认劳动关系发生的争议；
（二）因订立、履行、变更、解除和终止劳动合同发生的争议；
（三）因除名、辞退和辞职、离职发生的争议；
（四）因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护发生的争议；
（五）因劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金等发生的争议；
（六）法律、法规规定的其他劳动争议。

律师建议：

       工伤认定的前提是证明用人单位与受伤职工存在劳动关系。如果劳动者与用人单位未签订书面劳动合同，用人单位往往不会提供相关证据，劳动者又不能提供工资表、打卡记录、工作证、入职申请表、职工花名册、工作服等能够证明双方存在劳动关系的证据材料。因劳动关系发生争议，则在工伤申请前必须先向劳动仲裁委员会申请劳动仲裁确定劳动关系。
       对于仲裁裁决不服的，可以自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼；期满不起诉的，裁决书发生法律效力。

02.申请工伤认定

       根据《广东省工伤保险条例》第十二条规定，用人单位应当在职工发生事故伤害或者按照职业病防治法规定被诊断、鉴定为职业病后的第一个工作日，通知参加工伤保险所在地市、县（区）社会保险行政部门及社会保险经办机构，并自事故伤害发生之日或者按照职业病防治法规定被诊断、鉴定为职业病之日起三十日内，向参加工伤保险所在地市、县（区）社会保险行政部门提出工伤认定申请。遇有特殊情况，经报社会保险行政部门同意，申请时限可以适当延长。
       用人单位未按照前款规定提出工伤认定申请的，该职工或者其近亲属、工会组织自事故伤害发生之日或者按照职业病防治法规定被诊断、鉴定为职业病之日起一年内，可以直接向用人单位参加工伤保险所在地市、县（区）社会保险行政部门提出工伤认定申请；未参加工伤保险的，向用人单位生产经营所在地市、县（区）社会保险行政部门提出工伤认定申请。

申请工伤认定应当提交下列材料：

（一）工伤认定申请表；
（二）用人单位与劳动者存在劳动关系（包括事实劳动关系）的证明材料；
（三）医疗诊断证明或者职业病诊断证明书（或者职业病诊断鉴定书）。
工伤认定申请人提供材料不完整的，社会保险行政部门应当一次性书面告知工伤认定申请人需要补正的全部材料。

律师建议：

       要特别留意申请工伤认定的时效问题。受伤职工或是直系亲属申请工伤认定的时间是一年，自事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起开始计算。
       很多工伤职工由于不清楚工伤认定的时间限制，未能在规定时间内提出工伤认定申请导致合法权益得不到法律保护，追悔莫及。

03.申请劳动能力鉴定

       根据《工伤职工劳动能力鉴定管理办法》第七条职工发生工伤，经治疗伤情相对稳定后存在残疾、影响劳动能力的，或者停工留薪期满（含劳动能力鉴定委员会确认的延长期限），工伤职工或者其用人单位应当及时向设区的市级劳动能力鉴定委员会提出劳动能力鉴定申请。
       申请劳动能力鉴定应当填写劳动能力鉴定申请表，
（一）《工伤认定决定书》原件和复印件；
（二）有效的诊断证明、按照医疗机构病历管理有关规定复印或者复制的检查、检验报告等完整病历材料；
（三）工伤职工的居民身份证或者社会保障卡等其他有效身份证明原件和复印件；
（四）劳动能力鉴定委员会规定的其他材料。

律师建议：

       受伤职工收到工伤认定书，待伤情稳定后就可以申请劳动能力鉴定。上述规定列举了劳动能力鉴定所需材料，受伤劳动者可根据该规定自行收集。

04.再次申请劳动仲裁

       根据每个受伤员工的劳动能力丧失程度及护理依赖程度不同，伤残等级分为一至十个等级，最低等级是十级，从低到高，依次递增。具体可参照《工伤保险条例》中关于工伤保险待遇的规定计算其赔偿费用。即使是被评定为最低等级十级的受伤员工，也包含护理费、医疗费、误工费、残疾补助金等赔偿款项。如劳动者和用人单位不能协商解决，可再次向劳动仲裁委申请劳动仲裁。

律师建议：

       该问题涉及工伤赔偿项目，每个地方的标准各不相同，但是大体上工伤赔偿项目是一致的。受伤职工可查阅用人单位所在地的《工伤保险条例》关于工伤保险待遇的规定并结合自身的伤残等级计算赔偿费用。如计算赔偿有困难，可向律师、法律援助中心、公共法律服务中心或当地社保局咨询。

05.申请强制执行

       待仲裁裁决书生效后，向仲裁机构所在地的人民法院申请强制执行，如知道用人单位财产线索，需向法院说明和提供。

律师建议：

       在工伤赔偿中，为防止用人单位拒不履行生效裁决或转移财产，在发生工伤后要及时掌握用人单位车辆、银行账户、机器设备等财产信息，必要时可以在诉前提起财产保全。
       在司法实践中，有些用人单位为了逃避债务，大搞“拖延战术”。例如在提起确认劳动关系之诉后不服向法院起诉，或是待劳动者取得工伤认定书后，针对工伤认定书提起行政复议或是行政诉讼，又或是在劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决书后，不服仲裁裁决提起上诉等，使劳动者迟迟拿不到赔偿款。
        面对这种情况，劳动者可在适当让步的基础上进行调解，以尽快拿到赔偿款。